Einkommensermittlung: Das Oberlandesgericht Köln hat eine gängige Auffassung bestätigt. Danach muß ein Unterhaltsverpflichteter bevor er eine selbständige Tätigkeit aufnimmt, dafür Sorge tragen, daß der geschuldete Unterhalt gezahlt werden kann.

Ausgangsfall zur Einkommensermittlung

Der Beklagte war unterhaltspflichtig für ein Kind. Außerdem mußte er Trennungsunterhalt zahlen. Der Arbeitnehmer war zur Zeit der Unterhaltszahlung Arbeitnehmer. Dann ging er in die Selbständigkeit.

Der Unterhaltspflichtige berief sich auf Leistungsunfähigkeit, weil sein Einkommen durch die Selbständigkeit gesunken sei. Jetzt stellte sich die Frage, ob der Selbständige sich überhaupt darauf beruf kann oder nicht.

Hintergrund zur Einkommensermittlung

Grundsätzlich steht jedem wegen Art. 12 GG freis, eine (neue) Tätigkeit aufnehmen. Will ein Unterhaltspflichtiger seinen Arbeitsplatz wechseln, so muss er dies genau prüfen.

Der Unterhaltspflichtige muß auf jeden Fall vor seiner Selbständigkeit Rücklagen bilden (BGH in: FamRZ 1987, S. 372 [374]). Unterläßt er dies, so sieht der BGH darin ein “leichtfertiges Verhalten”. Daraus folgt, daß dem Unterhaltspflichtigen ein fiktives Einkommen angerechnet wird.

Entscheidung des OLG Köln vom 14.02.2006 (Az.: 4 UF 172/05)

Das Oberlandesgericht bestätigt diese Anforderungen der bisherigen Rechtsprechung. Wenn ein Arbeitnehmer eine Selbständigkeit beginnt, ohne vorher abgesichert zu haben, den Unterhalt auch – trotz der neuen selbständigen Tätigkeit – zahlen zu können, kann er sich nicht auf mangelnde Leistungsfähigkeit berufen.

Der Unterhaltsverpflichtete hätte entweder durch öffentliche Mittel oder durch Kredite oder durch vorherige Rücklagen den Unterhalt absichern müssen.  Da der Beklagte dies nicht getan hatte, wurde ihm ein fiktives Einkommen angerechnet.

Hinweis zur Einkommensermittlung bei Aufnahme einer selbständigen Tätigkeit

Die Rechtsprechung ist hier sehr streng. Sie ist auch in anderer Weise sehr streng: wenn ein selbständiger Unternehmer, der gleichzeitig Unterhalt zahlen muß, nur Verluste erwirtschaftet, so kann er – unterhaltsrechtlich – dazu gezwungen werden, seine Selbständigkeit aufzugeben und eine abhängige Beschäftigung aufzunehmen (vgl. OLG Köln vom 12.01.1982, Az.: 21 Uf 113/81 in: FamRZ 1983, S. 87; OLG Koblenz in: FamRZ 1984, S. 1225).

Dies kann dann der Fall sein, wenn der Unterhaltsschuldner als selbständiger Unternehmer die zur Deckung des angemessenen Kindesunterhalts und des notwendigen Ehegattenunterhalts (Trennungsunterhalts) erforderlichen Mittel in absehbarer Zeit nicht erzielen kann.

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Autor: Rechtsanwalt Klaus Wille
und Fachanwalt für Familienrecht
Dozent für das Arbeits- und
Betriebsverfassungsrecht
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